我国民事调解制度的解构与重建

　　我国民事调解制度始于新民主主义革命时期，并在新中国成立后的数十年间内得到巩固和强化，成为我国解决民事纠纷的基本方式之一，长期以来占据着主导地位。自70年代末80年代初以来，随着民事审判方式改革的深入，强调依法判决，以期改变调解的主导地位。但在司法实践中，调解的地位并未发生实质性的变化，这种状况可以从下面两个表格中得到印证。
　　表一：19891993年全国法院民事一审案件统计表单位：件
　　年份收案结案结案中
　　调解占结案百分比判决占结案百分比其它
　　198918153851808538125389569。329799916。5256644
　　199018518971849728119435062。135394019。1301438
　　199118806351910013112846559。145600023。9325548
　　199219487861948949113697058。346093223。7351047
　　199320892572091651122406058。548700523。238。586
　　表二：19891993年全国法院经济纠纷一审案件统计表单位：件
　　年份收案结案结案中
　　调解占结案百分比判决占结案百分比其它
　　198969076566944351348476。77014010。585919
　　199058814359831741458069。38829614。895441
　　199156326058377135855859。111712820。1108085
　　199265060164801839740461。313520220。9115412
　　199389441088368155558562。917290319。6155193
　　从上列表的数字，我们略加分析即可发现判决与调解相比较，调解仍是法院处理纠纷的主要方式，是什么原因促成这种局面的形成呢？与我们的制度，法官自身有何关系呢？
　　一、民事调解的基本模式
　　民事调解，亦称诉讼调解，指在民事诉讼中，双方当事人在审判人员或调解员的主持下，自愿就民事权益的争议平等地进行协商，达成协议，解决纠纷所进行的活动。我国民诉法规定，审判人员在主持调解时应遵循“自愿，真实，合法”的原则，不能强迫当事人接受调解。民事调解和判决是性质不同的两种解决纠纷的方式。判决是在查清事实，分清是非的基础上依法作出的强制性判断；调解是双方当事人在自愿的前提下，自主地行使处分权，达成解决纠纷的协议，其本质特征就在于当事人为解决争议而部分地放弃合法权利。
　　根据民事诉讼中调解和审判的相互位置关系，可把民事调解分为三种基本模式：
　　1、调审分立式，即在诉讼程序外单独设立调解程序，调解与审判并立。司法实践中，调解程序常作为诉讼程序的前置程序，诉讼的提起必须先经过调解程序。如果调解成立，当事人在调解程序达成的协议具有法律效力，可以经当事人申请强制执行；如果调解不成立，则自动进入诉讼程序进行审判。
　　2、调审分离式，即把调解程序从审判程序中分离出来，作为一种单独的诉讼方式，包括审前调解和庭上调解。前者是指当事人起诉后，开庭审理前由法院调解人员主持所进行的调解；后者指开庭后由审理该案的法官主持所进行的调解。
　　3、调审结合式，在这种模式中，没有专门的调解程序，调解与审判两种性质不同的解决纠纷的方式被纳入了同一过程，两者可以动态转换，交相运行。
　　我国现行民诉法采用的是第三种模式即调审结合式。调解与审判两种性质不同的纠纷处理方式相互揉合，适用同一程序，共同为实现解决纠纷发挥作用。我国民诉法规定在法庭辩论结束后必须进行调解，以立法的形式规定必须进行调解，使本应在“自愿”基础上进行的调解带有极浓的强制性，这也许正是审判实践中“以判压调”现象的症结之所在。随着民事审判方式改革的深入，公平、公正的价值目标成为法院工作的核心，现行的“强制性”调解已不能适应当前社会的需要，其弊端日益显露。
　　二、我国民事调解制度的困境
　　我国民诉法规定，从起诉至判决宣告之前，当事人可以调解，而且在二审中仍可以进行调解，甚至不需要当事人的申请，法院也可以依职权主动进行。立法上作出这种规定，既是对调解在民事审判中作用的认可，同时也使调解陷入了困境。
　　（一）、现行调解模式违背了我国民诉法所确立的自愿、合法的调解原则。我国民诉法第85条规定，人民法院根据当事人的自愿在事实清楚、分清是非的基础上进行调解。但审判实践中，审判人员在征得双方当事人同意后，即径行提出依法推断的调解方案，当事人的合意被扭曲。而且当事人在此情况下，大多只能表示同意接受，因为他们明白既使不接受，由法院作出判决的结果还是一样，还得赔上一份情愫。实践中的上述做法，违背了当事人自愿、真实、合法地达成合意的原则，这与我国现行的调审结合式的调解模式是分不开的。
　　（二）、现行调解模式与审判方式改革所确立的公平、公正目标相悖离。公平、公正是我国审判方式改革所追求的两大价值目标，也是法院工作的核心。在现行调审结合的调解模式下，审判人员自主地介入当事人的自愿行为，促使当事人接受非自愿达成的调解方案，调解结果只是“判断式”的结论在当事人之间得到一定的遵循。事实上当事人之间的合意并未形成，即所谓的“合意贫困”。实践中的这些做法都违反了我国民事诉讼法的有关规定，是与程序公正、实体公正不相容的，与我国民事审判方式改革所确立的公平、公正的价值目标是相悖离的。
　　（三）、导致民事诉讼程序的混乱。我国立法上未专门设立调解程序，而是将调解作为民事诉讼的一个必经阶段规定与判决适用同一程序，与国外通过立法、设立专门的调解程序的做法完全不同。可以说将两种不同性质的纠纷处理方式纳入同一审判程序，在审判人员观念上就会造成调解与判决的等同，判决仅是在调解无效后的不得已的选择。观念上的错误必然会导致程序适用的混乱。这也是我国民事审判方式改革所不容许的现象。
　　（四）导致法官角色的双重性。由于调解与判决适用同一程序，使我们的法官一人身兼二职，既是调解人员又是审判人员。如前所述，调解与审判是两种性质不同的纠纷处理方式，同一位法官在一个程序中只应具有一种身份，这乃是诉讼法的基本原理。但在我国，法官在一个程序里却具有双重身份，是我们的法官素质更高些吗？并非如此，法官角色的双重性其根源乃是现行民事调解模式所致。
　　三、我国民事调解制度完善之建议
　　由上文的分析我们可以得出一个结论：我国现行调解制度即调审结合的方式与我国在政治、经济领域大规模开展的以市场化，法制化为价值取向的改革不相适应。同时，从表一、表二中可以显示，在中国这个有着深厚传统法律文化底蕴的国家中，调解作为一种传统的纠纷处理方式仍就被广泛运用，在现代法治社会仍有其存在之合理性。因此，我们对调解制度既不能简单地彻底否定，也不能不关注其已显露之弊端，这种做法都是违反唯物主义辩证法的。笔者认为，既然调解在现代法治社会发挥着重要作用，我们就应从各个层面正视它的存在。针对现行调解制度的弊端，我们应在磨合中寻找合理解决的方案。因此笔者提出以下几点建议，以完善我国民事调解制度。
　　1、实行调解与审判分离，防止审判员权滥用。在调审结合的模式下，由于调解与审判交织在同一程序中，调解权与审判权相互揉合，结果是审判权作为调解的后盾，合意的背后是强制，审判权因承办人员追求办案效率与推御责任被滥用，最显著的做法就是实践中“以判压调”的泛滥。如果将调解与审判分离，可以避免审判权的滥用，防止当事人“合意的贫困”。
　　2、设立独立的调解程序，使之成为一项独立的解决纠纷的机制。我国现行立法将两种纠纷处理机制规定在同一程序中，在司法实践中造成诉讼程序的混乱。我们认为应该将调解从现行的诉讼程序中分离出来，设立专门的调解程序，使调解成为一项专门的、独立于判决的纠纷处理机制。
　　3、为法官重新定位。如前文所述，在现行调审结合模式下，法官具有双重身份，既是审判人员又是调解人员，在同一程序中行使两种性质不同的权力，造成法官角色的错位。笔者认为应设立专门的调解程序，主持调解的法官不能同时是该案的主审法官，以防止审判权被滥用。法官角色的重新定位也是我国民事审判方式改革的核心。
　　注释：
　　李浩：《民事审判中的调审分离》，载《法学研究》第18卷第4期